Одними из государственных органов, полномочных осуществлять проверки финансово-хозяйственной деятельности предпринимателей, являются таможенные органы. Таможенными органами, согласно ст. 1, ст. 3 Таможенного кодекса Украины (далее – ТКУ), являются специально уполномоченные органы государственной власти в области таможенного дела, на которые в соответствии с Таможенным кодексом и другими законами возложено непосредственное осуществление контроля за перемещением через таможенную границу Украины товаров и транспортных средств, таможенное регулирование, связанное с установлением и взиманием налогов и сборов, таможенное оформление, а также борьба с контрабандой и нарушениями таможенных правил.

Однако проводить такие проверки таможенные органы вправе не относительно финансово-хозяйственной деятельности предпринимателя в целом, а лишь в отношении уплаты ввозной пошлины, акцизного сбора и налога на добавленную стоимость, которые взимаются при ввозе (пересылке) товара на таможенную территорию Украины при пересечении таможенной границы.

Проверки таможенными органами проводятся в соответствии с Указом Президента Украины от 23.07.98 г. № 817/98 «О некоторых мерах по дерегулированию предпринимательской деятельности» (далее – Указ № 817).

Плановая выездная проверка проводится по местонахождению проверяемого предпринимателя либо по местонахождению объекта собственности, в отношении которого проводится такая проверка. Плановая выездная проверка должна быть предусмотрена в плане работы таможенного органа и не может проводиться чаще, чем один раз в течение календарного года. Проведение ее возможно лишь по письменному решению начальника таможенного органа, проводящего проверку.

Обязательным условием для проведения плановой выездной проверки является направление проверяемому предпринимателю не менее чем за 10 дней до самой проверки письменного уведомления с указанием даты проведения проверки. Отметим, что для проведения проверки, согласно Указу № 817, в данном случае достаточно наличия именно факта направления, а не факта получения этого уведомления предпринимателем. Поэтому следует воздерживаться от недопуска проверяющих к проверке лишь на основании неполучения уведомления. В то же время фактическое неполучение предпринимателем уведомления (которое может быть опровергнуто лишь предъявлением таможенными органами «уведомления о вручении») в дальнейшем может быть использовано в качестве доказательства неуведомления надлежащим образом предпринимателя о предстоящей проверке. В этом случае таможенным органам, проводившим проверку, будет весьма сложно доказать факт отправки предпринимателю именно уведомления о проверке, к тому же содержащего в качестве необходимого реквизита указание даты проверки.

Помимо плановых таможенные органы могут проводить также внеплановые выездные проверки. Однако они также должны быть предусмотрены в планах работы таможенного органа и могут проводиться исключительно в случаях:

– по результатам встречных проверок выявлены факты, свидетельствующие о нарушении предпринимателем норм законодательства;

– предпринимателем не представлен в установленные сроки документ обязательной отчетности;

– выявлена недостоверность сведений, заявленных в документах обязательной отчетности;

– предприниматель подал жалобу о нарушении законодательства должностными лицами контролирующего органа во время проведения плановой или внеплановой проверки;

– в случае возникновения необходимости в проверке сведений, полученных от лица, имевшего правоотношения с предпринимателем, если предприниматель не предоставит пояснения и их документальное подтверждение на обязательный письменный запрос таможенного органа в течение трех рабочих дней со дня получения запроса;

– на основании решения Кабинета Министров Украины.

В случае если в отношении должностных лиц таможенного органа, проводившего плановую или внеплановую проверку предпринимателя, начато служебное расследование или возбуждено уголовное дело, то по решению вышестоящего таможенного органа может быть произведена повторная проверка предпринимателя.

Статьей 5 Указа № 817 установлено, что плановые выездные проверки проводятся всеми контролирующими органами одновременно, в день, определенный органом государственной налоговой службы, а порядок координации проведения таких проверок устанавливается Кабинетом Министров. Согласно п. 2 Порядка координации проведения плановых выездных проверок финансово-хозяйственной деятельности субъектов предпринимательской деятельности, утвержденного постановлением КМУ от 29.01.99 г. № 112, в случае несогласования таможенным органом плана-графика проведения проверки с органом государственной налоговой службы, в части проведения одновременной проверки, предприниматель имеет право не допускать проверяющих на объект проверки.

Исходя из вышеуказанного, предприниматель имеет право требовать у сотрудников таможенных органов, пришедших проводить плановую выездную проверку, подтверждение согласования плана-графика проверки с органом государственной налоговой службы. Однако ни один нормативный документ не вменяет в обязанность таможенным органам предоставлять соответствующую информацию предпринимателю. Поэтому отказ таможенников предоставить доказательства согласования плана-графика с налоговой, по нашему мнению, не будет являться основанием для отказа в допуске к проверке.

Согласно ст. 6 Указа № 817 таможенные органы в случаях, определенных таможенным законодательством, могут принимать решения об изъятии документов первичного учета, о приостановлении операций на счетах в учреждениях банков, других финансово-кредитных учреждениях, а также о запрете отчуждения имущества субъектов предпринимательской деятельности в связи с нарушением налогового, бюджетного или валютного законодательства.

В связи с этим необходимо отметить, что на сегодняшний день отсутствуют какие-либо нормативно-правовые акты, наделяющие таможенные органы подобными полномочиями в ходе проведения проверок финансово-хозяйственной деятельности предпринимателей. Само собой, данная оговорка не относится к случаям расследования таможенными органами дел о контрабанде или нарушении таможенных правил, когда полномочия таможенных органов будут реализовываться отнюдь не в соответствии с законодательством о проверках.

В то же время считаем необходимым напомнить о праве таможенных органов на проведение таможенных обследований, которые формально и не являются проверками, но весьма близки к ним по своему содержанию.

Таможенное обследование территорий, помещений и транспортных средств проводится должностными лицами таможенных органов, у которых есть достаточные основания считать, что на территории или в помещениях предприятий, или в транспортных средствах, им принадлежащих, находятся товары, которые являются непосредственными предметами нарушения таможенных правил, или товары со специально изготовленными тайниками, использовавшимися для сокрытия непосредственных предметов нарушения таможенных правил от таможенного контроля, транспортные средства, использовавшиеся для перемещения непосредственных предметов нарушения таможенных правил через таможенную границу Украины, а также документы, необходимые для рассмотрения дела о нарушении таможенных правил (ст. 378 ТКУ).

Такое таможенное обследование может производиться исключительно в присутствии предпринимателя. В проведении таможенного обследования могут участвовать не только сотрудники таможенных органов, но и привлеченные ими специалисты. О проведении таможенного обследования составляется протокол, форма которого утверждена приказом Государственной таможенной службы Украины от 21.04.2003 г. № 261 «Об утверждении форм процессуальных документов в делах о нарушении таможенных правил» (далее – Приказ № 261).

Кроме того, в рамках процедуры расследования дел о нарушении таможенных правил таможенные органы наделены правом изымать товары, транспортные средства и документы (ст. 377 ТКУ).

Изъятию подлежат товары, являющиеся непосредственным предметом нарушения таможенных правил, товары со специально изготовленными тайниками, использовавшимися для сокрытия непосредственных предметов нарушения таможенных правил от таможенного контроля, а также документы, необходимые для рассмотрения дела о нарушении таможенных правил.

При изъятии товаров, транспортных средств и документов также составляется протокол (по форме, утвержденной Приказом № 261), который должен содержать подробный перечень изъятого, с точным указанием количества, меры, веса и особых (индивидуальных) признаков изъятых товаров, транспортных средств и документов, а также стоимости товаров и транспортных средств. Указанный перечень может содержаться как в самом протоколе, так и в прилагаемой к протоколу описи.

При наличии документов, подтверждающих стоимость изымаемых товаров, рекомендуем настаивать на указании в протоколе именно этой стоимости, поскольку в ряде случаев таможенные органы имеют право реализовать изъятые предметы (ст. 172 ТКУ).

Указание реальной стоимости поможет предотвратить реализацию изъятого имущества за бесценок.

И таможенное обследование, и изъятие товаров, транспортных средств и документов могут осуществляться лишь в случае проведения таможенными органами расследования по делу о нарушении таможенных правил. Данные о расследуемом деле (в частности, номер дела) должны содержаться в протоколах, составляемых по результатам проведения вышеуказанных процессуальных действий.

В зависимости от вида нарушения таможенных правил дело о нарушении таможенных правил рассматривается либо таможенным органом, либо местным судом, по местонахождению таможенного органа, осуществлявшего производство по делу. От имени таможенного органа дела рассматриваются руководителем или заместителем руководителя этого таможенного органа. Судьей дело рассматривается единолично. Срок рассмотрения дела хоть и установлен (15 дней), однако отсчет его начинается с момента получения должностным лицом таможенного органа или судом материалов, необходимых для разрешения дела. Таким образом, до получения необходимых, по мнению таможенного органа или суда, документов, 15-дневный срок не начнет даже истекать.

По результатам рассмотрения дела таможенный орган или судья принимает одно из следующих постановлений о:

– проведении дополнительной проверки (с указанием субъектов, задач и сроков проверки);

– наложении административного взыскания;

– прекращении производства по делу;

– возбуждении уголовного дела о контрабанде.

Постановление в деле о нарушении таможенных правил может быть обжаловано в течение 10 дней со дня получения постановления. Этот срок может быть восстановлен в случае его пропуска.

Обжалование постановления таможенного органа возможно как в административном порядке – вышестоящему таможенному органу (например, постановление таможни регионального подчинения – в региональную таможню, постановление региональной таможни – в Государственную таможенную службу Украины), так и на любом этапе административного обжалования – в суд, по местонахождению таможенного органа, постановление которого обжалуется. Рекомендуется незамедлительно обжаловать постановление, поскольку такое обжалование приостанавливает исполнение обжалуемого постановления до окончания рассмотрения жалобы. Если постановление, обжалуемое в административном порядке, будет также обжаловано в суд, то таможенный орган прекратит производство и дело будет рассмотрено только судом.

По результатам проверки таможенный орган или суд имеет право принять одно из следующих постановлений об:

– оставлении постановления без изменений, а жалобы – без удовлетворения;

– отмене постановления и направлении дела на новое рассмотрение;

– отмене постановления и закрытии дела;

– изменении меры взыскания (не в сторону усиления).

Основаниями для отмены постановления или прекращения производства в деле являются:

– отсутствие признаков нарушения таможенных правил в действиях лица, привлекаемого к ответственности;

– необъективность или неполнота производства в деле, или рассмотрения дела;

– несоответствие изложенных в постановлении заключений фактическим обстоятельствам дела;

– вынесение постановления неправомочным лицом, недопущение к участию в деле лица, привлекаемого к ответственности, и другие ограничения прав участников производства в деле и его рассмотрения;

– неправильная или неполная квалификация совершенного правонарушения;

– наложение взыскания, не предусмотренного ТКУ.

В течение трех дней данное постановление должно быть направлено лицу, в отношении которого оно вынесено. В случае отмены постановления таможенного органа в деле о нарушении таможенных правил суммы штрафов, уплаченные лицами, привлеченными к ответственности, подлежат возврату из Госбюджета органами Госказначейства по представлению таможенных органов.